Estudio Guillermo Rivarola Cole, Abogados Corporativos & Financieros

DERECHOS DE LA TRABAJADORA GESTANTE

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Fri, 20 May 2011 17:21:28 +0000

El Gobierno aprobó recientemente las disposiciones reglamentarias de la Ley Nº 26644, referida al goce del descanso prenatal y posnatal de la trabajadora gestante, para su aplicación en los sectores público y privado. A continuación, diversos especialistas en derecho laboral nos detallan los alcances del DS Nº 005-2011-TR, el cual precisa que las prestaciones económicas administradas por Essalud se rigen por la Ley Nº 26790, Ley de modernización de la seguridad social en salud, su reglamento y normas complementarias pertinentes.

Víctor Zavala Lozano. gerente legal de la CCL

“Certificado médico es imprescindible”

¿Cómo acceder al descanso?

–La Ley Nº 26644 y su reglamento (DS Nº 005-2011-TR) señalan que el descanso por maternidad es el derecho de la trabajadora gestante que le permite gozar de 90 días naturales de descanso distribuido en un período de 45 días de descanso prenatal y un período de 45 días de descanso posnatal. En caso de nacimiento múltiple, el descanso posnatal se extenderá por 30 días naturales más. Para el goce del descanso prenatal, la trabajadora presentará al empleador el certificado de incapacidad temporal para el trabajo (CITT) expedido por Essalud o en su defecto un certificado médico en el que conste la fecha probable del parto. Este puede expedirse en el formato regulado por el Colegio Médico del Perú o en el recetario de uso regular del médico que emite la certificación. Así, con la presentación del certificado médico, la trabajadora gestante queda expedita para el goce del descanso prenatal a partir de los 45 días naturales anteriores a la probable fecha del parto, salvo que haya optado por diferir total o parcialmente el descanso.

Jorge Luis Acevedo. laboralista.*

“Labores dentro de la empresa no deberán poner en riesgo el embarazo”

¿Cuáles son los derechos de la madre trabajadora durante el período de gestación y al término del descanso por maternidad?

–Durante el período de gestación, el empleador deberá asignarle a la trabajadora labores que no pongan en riesgo la salud y/o normal desarrollo del embrión y el feto sin afectar sus derechos laborales. Adicionalmente, el reglamento señala que al término del descanso por maternidad la madre trabajadora tiene derecho a retornar a su mismo puesto. En este aspecto, importa también precisar que la legislación prevé dos situaciones especiales del alumbramiento adelantado. El primero se refiere al caso que el alumbramiento se produzca entre las semanas 22 y 30 de la gestación, el goce del descanso se encuentra condicionado a que el concebido nazca vivo y sobreviva más de 72 horas. El segundo, en caso el alumbramiento se produjera después de las 30 semanas de gestación, la trabajadora tendrá derecho al descanso aun cuando el concebido no nazca vivo.

* Miembro del Estudio Benites, Forno, Ugaz & Ludowieg, Andrade Abogados.

Carlos Cárdenas. laboralista*

“Empleador no podrá oponerse a decisión de trabajadora gestante”

¿Cuál es el trámite para diferir el descanso prenatal?

–La trabajadora gestante podrá diferir el goce del descanso prenatal. Para ello, en la comunicación que realice la madre trabajadora para diferir el descanso prenatal deberá indicar el número de días de descanso prenatal que desea acumular al período de descanso posnatal. Estos días pueden ser variados por razones de salud de la gestante o del concebido debido a una contingencia imprevista, para lo cual debe comunicarlo al empleador, y no requiere la aprobación de este último. El empleador debe asignar a la trabajadora gestante labores que no pongan en riesgo la salud y/o desarrollo normal del embrión y el feto durante el período de gestación, sin afectar sus derechos laborales. La comunicación de la trabajadora respecto al uso del descanso vacacional posterior al período posnatal no está sujeta a aceptación ni aprobación del empleador, de conformidad con la Ley Nº 26644 y su reglamento aprobado por DS Nº 005-2011-TR.

*Ernst & Young Perú

Germán Lora Álvarez. laboralista.

“Disfrute vacacional inmediato”

¿Cuáles son los efectos ante el cambio en la fecha probable del parto?

–Si el alumbramiento se produjera antes de la fecha probable del parto fijada para establecer el inicio del descanso prenatal, el número de días de adelanto se acumulará al descanso posnatal. Si el alumbramiento se produjera después de la fecha del parto fijada para establecer el descanso prenatal, los días de retraso serán considerados como descanso médico por incapacidad temporal para el trabajo y pagados como tales, según corresponda. Además, en caso la madre trabajadora tuviere derecho a descanso vacacional pendiente de goce podrá iniciar parcial o totalmente su disfrute a partir del día siguiente de vencido el descanso posnatal, siempre y cuando lo hubiera comunicado por escrito al empleador con una anticipación no menor de 15 días naturales al inicio del goce vacacional, comunicación que no requiere aceptación ni conformidad de la entidad empleadora.

*Estudio Payet, Rey & Cauvi Abogados

Fuente: http://www.elperuano.pe/Edicion/noticia.aspx?key=/cqNEaWjpRg=

Lima, 20 de mayo de 2011.

Filed under: Derecho Corporativo, Derecho del Trabajo

Depósito de la Compensación por Tiempo de Servicios de Mayo 2011

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Fri, 06 May 2011 21:38:00 +0000

Hasta el 16 de este mes los empleadores pueden efectuarlo. Para el tiempo de servicios se computan días de trabajo efectivo

Este lunes 16 de mayo vence el plazo para que se efectúe el depósito de la Compensación por Tiempo de Servicios (CTS) correspondiente al semestre Noviembre 2010-Abril de 2011, el cual deberá realizarse en la institución financiera elegida por el trabajador.

Si bien el plazo vence el 15 de mayo, en la medida en que dicho día no es hábil, pues es domingo, éste corre hasta el día siguiente hábil, es decir, el 16.

A continuación se absuelven algunas inquietudes que suelen presentarse respecto a este beneficio laboral.

¿Todos los trabajadores tienen derecho a la CTS?

–No. Los trabajadores que laboran menos de 4 horas diarias en promedio (part time), los trabajadores que perciben el 30% o más del importe de las tarifas que paga el público por los servicios que brinda el empleador y los trabajadores de las microempresas, por ejemplo, no tienen derecho a la CTS.

¿Cómo se determina la CTS por depositar en mayo?

–Para efectos del depósito correspondiente a mayo se deberá determinar al 30 de abril cuántos meses y días completos de servicios ha acumulado el trabajador en el semestre. Una vez establecido el tiempo de servicios computable, habrá que calcular la remuneración computable para la obtención de la CTS.

¿Cómo se determina el tiempo de servicios computable?

–Sólo son computables los días de trabajo efectivo. Sin embargo, de manera excepcional se consideran como tales a las inasistencias motivadas por accidente de trabajo o enfermedad profesional debidamente comprobadas hasta por 60 días al año, los días de descanso pre y posnatal, los días de vacaciones, licencias con goce de haber, días de huelga no calificada como improcedente o ilegal, entre otros.

¿Qué se entiende por remuneración computable?

–Constituye remuneración computable la remuneración básica y todas las cantidades que regularmente perciba el trabajador, en dinero o en especie como contraprestación de su labor, cualquiera sea la denominación que se les dé, siempre que sean de su libre disposición. De esta manera, será computable la remuneración percibida por el trabajador en abril más la asignación familiar que se pague en dicho mes, incorporándose también la gratificación pagada en diciembre de 2010 a razón 1/6 de lo percibido por dicho concepto, así hubiera sido proporcional. Si durante el semestre noviembre-abril, el trabajador realizó horas extras cuando menos en tres meses, se sumarán los montos percibidos y el resultado dividido entre seis formará parte de la remuneración computable. Es importante precisar que ingresa al cálculo de la CTS la alimentación principal proporcionada en especie, salvo que se trate de vales de alimentos.

Si el empleador ha otorgado en el semestre a su personal una gratificación extraordinaria, movilidad como condición de trabajo (indispensable para la labor), asignación por cumpleaños, matrimonio o participación en las utilidades, estos beneficios no formarán parte de la remuneración computable.

La bonificación extraordinaria de carácter temporal que percibieron los trabajadores hasta diciembre de 2010 debido a la exoneración de las gratificaciones a la contribución a Essalud, entre otros tributos, vigente también hasta dicha oportunidad, y que equivalía al 9% del monto de las mismas o el 6.75% si el trabajador estaba afiliado a una EPS, no forma parte de la remuneración base para calcular la CTS.

Formalidad y sanción

¿Existe alguna formalidad que deba cumplir el empleador?

–El empleador debe entregar al trabajador una liquidación en la que se refleje el monto depositado dentro de los cinco días hábiles de efectuado el depósito. La falta de cuestionamiento del trabajador al monto depositado no le impedirá reclamar más adelante, dentro del plazo de cuatro años desde su cese.

¿Cuál es la sanción por no cumplir con el depósito?

–La falta de depósito íntegro y oportuno de este beneficio social no solamente genera el devengo automático de intereses sino también constituye una infracción grave, pudiendo la empresa ser objeto de una multa por parte de los servicios inspectivos del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, la misma que puede ascender inclusive a 36,000 nuevos soles.

Disponibilidad

¿Puede el trabajador disponer de su CTS?

1 De acuerdo a la Ley Nº 29352, a partir de mayo de 2011 y hasta la extinción del vínculo laboral, los trabajadores sólo podrán disponer hasta del 70% del excedente de seis remuneraciones brutas que se encuentren depositados en su cuenta individual de depósito de CTS.

2 Recordemos que la información relativa al importe de las seis últimas remuneraciones mensuales brutas de cada trabajador debió ser comunicada por el empleador al 30 de abril de 2011.

Fuente: http://www.elperuano.pe/Edicion/noticia.aspx?key=QrWVNlM1RXE=

Filed under: Derecho Corporativo, Derecho del Trabajo

El Despido Fraudulento y la Negativa de someterse al Dosaje Etílico

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Tue, 03 May 2011 11:15:20 +0000

El Tribunal Constitucional (TC) recientemente señaló que el despido basado en el hecho de que el trabajador se negó a hacerse el dosaje etílico no constituye un despido fraudulento, mediante la sentencia recaída en el Exp. Nº 03844-2010-AA.

Según el expediente, un trabajador interpuso una demanda de amparo solicitando que se deje sin efecto la carta de preaviso y la carta de despido que le fueron cursadas, al señalar que fue víctima de un despido fraudulento que afecta el principio de tipicidad, dado que se le había imputado la falta grave consistente en acudir al centro de trabajo en estado de ebriedad sin que exista una prueba de tal hecho. Por su parte, la empresa alegó la veracidad de los hechos descritos, precisando, además, que la sanción de despido fue aplicada atendiendo las funciones de operario que éste realizaba y el peligro que implicaba trabajar en estado de ebriedad.

Al resolver el caso, el tribunal remarcó que el despido fraudulento se produce cuando se despide al trabajador con ánimo perverso y auspiciado por el engaño, lo que ocurre, por ejemplo, cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o se le atribuye una falta no prevista en la ley vulnerándose el principio de tipicidad o se produce la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad mediante la fabricación de pruebas.

En el caso analizado, el TC resalta que de las cartas de preaviso de despido y de despido cursadas por la empresa se desprende que no se ha afectado el derecho de defensa del demandante ni el principio de tipicidad, pues se atribuyeron al demandante los mismos hechos que son considerados como faltas graves y que motivaron el despido, siguiéndose el procedimiento de ley y ejerciendo el trabajador su derecho de defensa, refiere un informe legal del Estudio Miranda & Amado Abogados.

Por lo señalado, el tribunal concluyó que el despido del demandante no corresponde a ninguno de los supuestos de despido fraudulento, dado que la falta grave imputada, además de no ser inexistente, se encuentra prevista en la ley. Por tanto, declaró infundada la demanda de amparo.

Filed under: Jurisprudencia de los Tribunales

Plan contra Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Tue, 03 May 2011 11:08:37 +0000

El Plan Nacional de Lucha contra el Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo, que elabora la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), estará concluido a mediados de mayo, adelantó la jefa del Consejo de Ministros (PCM), Rosario Fernández.

La funcionaria recibió en su despacho a representantes de la SBS y técnicos del Fondo Monetario Internacional (FMI), que brindan asesoría técnica en esta materia, los que le informaron sobre los avances de ese documento.

El citado plan nacional contempla el trabajo en conjunto de la Superintendencia de Banca y Seguros, Policía Nacional, Ministerio Público, Poder Judicial, Ministerio de Relaciones Exteriores y Sunat.

”El objetivo de la lucha contra el lavado de activos y el financiamiento del terrorismo es resguardar la integridad y la estabilidad del sistema económico y financiero en el país, y desde luego reducir el poderío que tiene el crimen organizado”, aseveró.

Filed under: Derecho Corporativo, Derecho Financiero

Derecho del Trabajo & Finanzas: Cómo las Utilidades llegan al Trabajador

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Wed, 20 Apr 2011 13:47:00 +0000

¿Cuál es el fundamento legal en el que se basa la participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas?

El derecho de los trabajadores de participar en las utilidades de las empresas es reconocido por el artículo 29° de la Constitución Política del Perú y se encuentra regulado por los decretos legislativos No. 677 y 892, y su reglamento.

¿En qué casos los trabajadores tienen derecho a participar?

Tienen derecho a recibir utilidades los trabajadores que han sido contratados a plazo indeterminado, sujetos a modalidad o a tiempo parcial por empresas que desarrollen actividades generadoras de rentas de tercera categoría.

Cabe precisar que los trabajadores con jornada inferior a la máxima establecida, participarán en las utilidades en forma proporcional a la jornada trabajada.

¿Existe alguna exclusión?

Se excluye de este beneficio a los trabajadores de las empresas de intermediación o tercerización que presten servicios y se encuentren destacados o desplazados a la empresa de acuerdo a ley.

¿Cómo debe calcularse la participación de los trabajadores?

Las empresas se encuentran obligadas a distribuir entre sus trabajadores un porcentaje de su renta anual antes de impuestos, el cual se encuentra determinado en función de la actividad económica que desarrolla, conforme al cuadro adjunto.

Una vez determinado el monto, se distribuirá de la siguiente manera:

a) 50% en función a los días efectivamente laborados por cada trabajador en el ejercicio. Para tal efecto, se dividirá dicho monto entre la suma total de días laborados por todos los trabajadores, y el resultado que se obtenga se multiplicará por el número de días laborados por cada trabajador.

b) 50% en función a la remuneración de cada trabajador. El referido monto se dividirá entre la suma total de las remuneraciones de todos los trabajadores de la empresa que correspondan al ejercicio, y el resultado obtenido se multiplicará por el total de la remuneración que corresponda al trabajador.

¿Tiene un tope máximo?

La participación que pueda corresponderle a cada trabajador tendrá como límite máximo, un monto equivalente a 18 remuneraciones mensuales vigentes al cierre del ejercicio. De existir un remanente entre el porcentaje que corresponda a la actividad de la empresa y el límite señalado, se destinará al Fondo Nacional de Capacitación Laboral y de Promoción del Empleo.

¿Existe un periodo específico en que se realiza el pago?

La participación que corresponde a los trabajadores debe ser cancelada dentro de los treinta (30) días naturales siguientes al vencimiento del plazo señalado para la presentación de la Declaración Jurada Anual del Impuesto a la Renta.

Vencido este plazo, y previo requerimiento de pago por escrito del trabajador, la participación en las utilidades que no se haya entregado, generará intereses a favor de sus beneficiarios.

Sin perjuicio de lo señalado, a efectos de hacer deducible tributariamente el monto pagado por participación en las utilidades, la empresa deberá pagar este beneficio antes de la presentación de la declaración jurada.

¿En qué casos no se aplica la participación?

No tendrán derecho a participar en las utilidades, los trabajadores pertenecientes a cooperativas, empresas autogestionarias, sociedades civiles y empresas que no excedan de veinte (20) trabajadores. Esto último se determina sumando el número de trabajadores en un año y el resultado se divide entre 12.

Si en un mes, el número de trabajadores varía, se tomará en consideración el número mayor de trabajadores en dicho mes. Por otro lado, si el resultado de la división fuera una fracción, se procederá al redondeo de la cifra a la unidad superior siempre que sea igual o mayor a 0.5.

¿Qué ocurre si la empresa no cumple con el pago?

Ante tal omisión, en caso de una inspección laboral, la Autoridad Administrativa de Trabajo, requerirá a la empresa para el pago correspondiente.

De no cumplir con ello, la empresa podrá ser sujeta de imposición de una multa administrativa que oscilaría desde S/. 1,080 hasta S/. 36,000 dependiendo del número de trabajadores afectados.

Diario Gestión (19.04.2011)

Filed under: Derecho Corporativo, Derecho del Trabajo, Finanzas

Derecho del Trabajo: Plazo y modelo para informar a los bancos sobre las remuneraciones de los trabajadores al 30 de abril

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Mon, 18 Apr 2011 22:54:25 +0000

1. Es posible disponer de los fondos de la CTS?

La Ley Nº 29352 en el año 2009 estableció la libre disponibilidad temporal y posterior intangibilidad de la Compensación por Tiempo de Servicios de acuerdo a lo siguiente:

Año

Disposición de CTS

2011

en adelante

A partir de mayo de 2011 y hasta la extinción del vínculo laboral, los trabajadores podrán disponer, de sus cuentas individuales de Compensación por Tiempo de Servicios, solo del setenta por ciento (70%) del excedente de seis (6) remuneraciones brutas mensuales.

Para efecto de lo dispuesto a partir de mayo del 2011, los empleadores deberán comunicar a las instituciones financieras respecto del equivalente al monto intangible de cada trabajador.

Cuando los trabajadores soliciten la libre disponibilidad del porcentaje a partir de mayo del 2011, las entidades depositarias de la CTS deberán verificar que el monto total que mantienen los trabajadores en sus cuentas individuales de depósito de CTS supere las seis (6) remuneraciones mensuales brutas establecidas en el artículo 3 de la Ley Nº 29352, caso contrario los trabajadores no podrán disponer de suma alguna.

2. ¿En qué consiste la obligación del empleador de informar al banco respecto de las remuneraciones de sus trabajadores?

El artículo 4º de la Ley Nº 29352 señala que al 30 de abril de 2011, los empleadores deberán comunicar obligatoriamente a las entidades donde se encuentra depositada la CTS de sus trabajadores, el importe de las seis últimas remuneraciones mensuales brutas de cada trabajador. No efectuar dicha información implicaría una infracción leve conforme al reglamento de Inspección laboral.

Se puede entender que las 6 remuneraciones a informar al banco incluyen el mes de abril y octubre según corresponda, pues son precisamente los meses a tomar en cuenta para los respectivos depósitos de CTS. Las entidades depositarias de la CTS realizarán el cálculo del monto intangible, tomando en cuenta la información proporcionada por el empleador.

3. ¿Cuál es el plazo para informar a los bancos el importe de las seis últimas remuneraciones?

La comunicación de los empleadores a las entidades depositarias de la CTS se efectuará obligatoriamente al 30 de abril y al 31 de octubre de cada año. Por lo que estas fechas constituyen el plazo para realizar dicho informe.

4. Trabajadores con más de una cuenta individual de depósito de CTS activa

Para efectos de los depósitos de CTS a realizarse a partir de mayo del 2011, se deberá tomar en cuenta lo siguiente:

Cuentas del trabajador	Disposición del 70% del excedente de seis remuneraciones
Trabajadores con más de una cuenta individual de depósito de CTS activa del mismo empleador, en una misma entidad depositaria.	Se calcula sobre la suma de los montos depositados en cada una de las cuentas individuales de CTS que el trabajador posee, debiendo registrarse el íntegro del saldo disponible en la cuenta que recibe el abono de la CTS.

En caso existan cuentas en diferentes tipos de monedas, el monto total de las cuentas deberá convertirse al tipo de moneda elegida por el trabajador para calcular el monto del saldo disponible. La conversión se realizará al tipo de cambio vigente en la entidad depositaria al momento del abono de la CTS.trabajadores con más de una cuenta individual de depósito de CTS activa de distinto empleadorCada cuenta se administrará de manera independiente; no debiendo sumarse sus saldos.

Modelo de comunicación a los bancos depositarios de la CTS

Lima, 30 de abril de 2011

Srs.

Banco …

De mi mayor consideración,

Por medio de la presente, conforme a lo establecido en el artículo 4º del Decreto Supremo 016-2010-TR (25.12.2010), cumplo con comunicar a esta entidad bancaria las 6 últimas remuneraciones de los trabajadores a quienes se efectúa el depósito de Compensación por Tiempo de Servicios (CTS) en esta institución, que son como se detalla a continuación:

Trabajadores	Nov. 2010	Dic. 2010	Ene. 2011	Feb. 2011	Mar 2011	Abril 2011
Margarita Flores	550.00	580.00	580.00	600.00	600.00	600.00
Juan Céspedes	1500.00	1500.00	2000.00	2000.00	2000.00	2000.00
Filomeno Ruiz	1000.00	1300.00	1250.00	00.00	1150.00	1620.00
Gianina Santos	5000.00	5000.00	5000.00	5000.00	3000.00	3000.00
Josué Chavez	—–	—–	—–	600.00	600.00	600.00

Sin otro particular, quedo de usted.

Atentamente,

José Quiñones

Empresa S.A.

Filed under: Derecho Corporativo, Derecho del Trabajo

Jurisprudencia de los Tribunales: El embargo sobre un bien social

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Mon, 18 Apr 2011 22:23:02 +0000

Advierten posiciones jurisprudenciales en evidente contradicción. Incertidumbre debe ser prontamente resuelta por Suprema

En días recientes fue publicada la Resolución del Consejo Nacional de la Magistratura Nº 093-2010-PCNM, la cual dispone sancionar con la destitución del cargo a un Juez Civil, por haberse demostrado irregularidades en la tramitación de un proceso de ejecución, donde se dispuso el embargo de los derechos y acciones que el demandado tenía sobre dos inmuebles que eran de propiedad de la sociedad conyugal, ordenando el remate, el cual se efectuó sobre la totalidad de los inmuebles para, luego, percatarse de su error y proceder a declararlo nulo, precisando que la adjudicación del inmueble se debía efectuar sobre el 50% de los derechos y acciones del demandado.

Esta sanción trae a colación un problema vigente en nuestra Corte Suprema, relacionado con la procedencia del embargo de los derechos y acciones que un cónyuge tiene sobre un bien perteneciente a la sociedad conyugal que se encuentra bajo el régimen de la sociedad de gananciales, al existir posiciones jurisdiccionales que se encuentran en evidente contradicción.

Por un lado, la Casación Nº 2150-98/Lima, publicada el 19 de marzo de 1999, expedida por la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, sostiene que: “(…) el hecho de que la sociedad conyugal y más propiamente la sociedad de gananciales constituye un patrimonio autónomo, no puede entenderse como que se encuentra fuera del comercio de los hombres o que se ha formado una persona jurídica distinta y que los acreedores de los cónyuges por obligaciones personales no pueden solicitar medidas para cautelar su acreencia sobre los derechos que su deudor tendrá al liquidarse la sociedad de gananciales (…)”.

Por otro lado, tenemos la Casación Nº 3109-98/ Cusco-Madre de Dios, publicada el 27 de setiembre de 1999, expedida por la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema, la cual sostiene que: “(…) no es correcto disponer la aplicación de medidas cautelares que afecten a un bien social con la finalidad de garantizar el cumplimiento de una obligación personal a uno de los cónyuges ni tampoco disponer de una parte del citado bien, asumiendo que se estaría afectando la alícuota del obligado, por cuanto, (…) sobre los bienes sociales no existe un régimen de copropiedad, sino que estos constituyen parte de un patrimonio autónomo que es la sociedad de gananciales (…)”.

Esta situación genera una falta de seguridad jurídica, resultando necesario que esta incertidumbre deba ser prontamente resuelta por nuestra Corte Suprema, conforme lo dispone el art. 400° del Código Procesal Civil, reuniendo a los Jueces Supremos Civiles para constituir doctrina jurisprudencial, quienes deberán sentar una única posición en dicha materia. De no darse este acuerdo, tal como la ha hecho la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República en las Casaciones Nº 1859-2009 y Nº 2311-2009, se podrá recurrir a la facultad conferida en el primer párrafo del artículo 22 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, que faculta a cualquier Sala Especializada a dictar Ejecutorias que fijen principios jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento, en todas las instancia judiciales.

Al respecto, somos de la opinión que la posición que deberá prevalecer será la que ampara la aplicación de medidas cautelares que afecten un bien social con la finalidad de garantizar el cumplimiento de una obligación personal a uno de los cónyuges.

Amparo a las medidas cautelares

Ante lo expuesto, la justificación para que prevalezca el amparo de la aplicación de medidas cautelares, se sustenta en lo siguiente:

Protección del acreedor. El derecho no puede permitir la desprotección de un acreedor, caso contrario, en futuras transacciones los deudores podrían desentenderse de sus obligaciones, argumentando que los bienes a los que se les podría aplicar medidas cautelares pertenecen al patrimonio social, vulnerándose de esta forma los derechos de los acreedores.

Protección del cónyuge no deudor. Los derechos del cónyuge no deudor no se verán afectados, pues tan solo se afectará los que correspondan al cónyuge deudor.

La ejecución de los derechos embargados. Solo se podrá realizar luego que, previa liquidación de la sociedad de gananciales, se establezca el porcentaje que le corresponde al cónyuge deudor sobre el bien social, lo cual ocurrirá como consecuencia de la declaración del inicio del procedimiento concursal ordinario a que se refiere el artículo 330° del Código Civil.

Lima, 14 de abril de 2011.

Fuente: http://www.elperuano.pe/Edicion/noticia.aspx?key=9WB966VW7d8=

Filed under: Jurisprudencia de los Tribunales

Derecho del Trabajo: Menos del 10% de trabajadores tienen acumulados seis sueldos en CTS

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Mon, 18 Apr 2011 22:12:07 +0000

Empleadores deben informar sobre últimas remuneraciones del personal

Menos del 10 por ciento de los trabajadores cuentan con seis sueldos en sus cuentas por Compensación por Tiempo de Servicios (CTS) y a partir del 1 de mayo próximo, cuando se retorne a la intangibilidad de este beneficio, podrán retirar los excedentes.

Lla CTS es un beneficio social de previsión de las contingencias que origina el cese en el trabajo; es decir una especie de seguro de desempleo. “Sin embargo, en los últimos años dicho beneficio ha sido utilizado por los trabajadores para atender necesidades cotidianas”.

Al respecto, con la finalidad de devolverle a dicho beneficio el carácter previsional para asegurarle al trabajador un ingreso suficiente ante una eventual pérdida del empleo, la Ley N° 29352, fijó criterios restrictivos de disponibilidad del referido beneficio social.

Así, desde mayo próximo y hasta la extinción del vínculo laboral, los trabajadores podrán disponer de sus cuentas individuales de CTS, solo el 70% del excedente de seis remuneraciones brutas mensuales, percibidas por éste. “Según la norma, las entidades depositarias (bancos, financieras y cajas) de la CTS realizarán el cálculo del monto intangible antes mencionado, tomando en cuenta la información que proporcione el empleador”.

En ese sentido, los empleadores tienen plazo hasta el 30 de abril próximo para efectuar la comunicación sobre el importe de las seis últimas remuneraciones percibidas por cada trabajador.

Finalmente, se estima que a la fecha existen 2,300 millones de dólares de CTS en el sistema financiero, cifra que se incrementará de manera importante con la nueva normativa.

Lima, 18 de abril de 2011.

Fuente: http://www.elperuano.pe/Edicion/noticia.aspx?key=OmlxqJvKYOE=

Filed under: Derecho Corporativo, Derecho del Trabajo

Derecho del Trabajo: Precisan requisitos en Contratos Sujetos a Modalidad

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Wed, 13 Apr 2011 20:51:46 +0000

Para evitar la desnaturalización de estas relaciones

Importa establecer una causa justificante, remarca el Tribunal Constitucional

Los contratos de trabajo sujetos a modalidad deben contener la causa objetiva que justifica el uso temporal de dicha modalidad contractual; pues, en caso de omitir dicho requisito, se estaría ante un supuesto de desnaturalización, convirtiéndose la relación modal en un vínculo laboral indeterminado.

Así lo determinó el colegiado a través de la sentencia recaída en el Exp. Nº 00295-2010-PA/TC. Además, en el caso concreto, el tribunal señaló que al no haberse determinado la causa objetiva de contratación en un contrato por inicio o incremento de actividad, dicho contrato se habría desnaturalizado, acreditándose la existencia de simulación o fraude a la normativa laboral vigente.

En tal sentido, dicho vínculo debía ser considerado como uno sujeto a plazo indeterminado, razón por la cual el demandante únicamente podía ser despedido por una causa justa relacionada con su conducta o su capacidad laboral, determinó el tribunal.

Situación precisamente que se no habría producido en el presente caso, refiere un informe legal del Estudio Hernández.

Diario Oficial El Peruano (12.04.2011)

Filed under: Derecho Corporativo, Derecho del Trabajo

Jurisprudencia de los Tribunales: Desaprobación de exámenes indispensables para las labores

Dr. Guillermo Rivarola Cole — Wed, 13 Apr 2011 13:15:06 +0000

La aplicación del principio non bis in ídem impide que alguien pueda ser sancionado dos veces por un mismo hecho, puesto que ello constituiría un exceso del poder sancionado, remarcó el Tribunal Constitucional (TC) a través de la sentencia recaída en el Exp. Nº 03330-2010-AA.

Fue al resolver un caso sobre despido por desaprobar exámenes indispensables para las labores. En él un trabajador interpuso su demanda de amparo con el objeto de dejar sin efecto el despido arbitrario del que habría sido objeto.

Así, según el demandante, a pesar de haber suscrito un contrato de trabajo temporal para servicio específico, continuó laborando sin contrato escrito, por lo que su relación laboral se convirtió en indeterminada y sólo podía ser despedido por causa justa prevista en la ley. No obstante, agregó, que para justificar la terminación de su contrato se basó en una falta ya sancionada.

Al analizar el caso, el TC señaló haber acreditado la desnaturalización del contrato sujeto a modalidad pues el trabajador continuó laborando luego de culminado el mismo. Agregó además la verificación que el demandante fue sancionado por faltas sobre el exceso de velocidad e ingresar al centro de operaciones durante un periodo de descanso, sin contar con la autorización respectiva.

Sin embargo, afirma, estos hechos no son los que sustentaron la carta de preaviso de despido, sino la desaprobación en tres oportunidades del examen teórico de manejo, que era indispensable para conducir dentro del centro de operaciones de la empresa principal. Por esta razón, no se habría vulnerado el Principio Non Bis in Ídem.

En cuanto a la razonabilidad de la sanción, señala que el demandante conocía de los exámenes requeridos para el desempeño de las labores y, más en concreto, la necesidad de contar con una licencia para conducir especial. Por ello, dijo, la sanción de despido impuesta no transgrede el principio de razonabilidad, sobre todo atendiendo que fue por una causa imputable al demandante que se le suspendió la licencia de conducir especial, correspondiendo desestimar la demanda.

Filed under: Jurisprudencia de los Tribunales